5月10日晚間，ST摩登、ST紅太陽、ST華鐵、*ST中利、ST浩源、*ST深天、ST長康、ST三圣、*ST信通等9家公司相繼披露收到責(zé)令改正措施決定的公告。

梳理相關(guān)內(nèi)容發(fā)現(xiàn)，前述9家公司被控股股東非經(jīng)營性占用大額資金，證監(jiān)局要求相關(guān)公司在六個(gè)月內(nèi)清收占款。滬深交易所火速下發(fā)關(guān)注函，要求涉事公司及控股股東、實(shí)際控制人切實(shí)整改到位，維護(hù)上市公司及中小股東利益。

市場分析人士表示，大股東資金占用侵害上市公司利益和投資者合法權(quán)益，嚴(yán)重侵蝕市場誠信基礎(chǔ)，是影響資本市場健康發(fā)展的沉疴頑疾。

監(jiān)管機(jī)構(gòu)密集出手

釋放“嚴(yán)監(jiān)嚴(yán)管”鮮明信號

近年來，A股市場連續(xù)實(shí)施兩輪提高上市公司質(zhì)量三年行動方案，深入開展上市公司治理專項(xiàng)行動，集中整治違規(guī)占用擔(dān)保等突出問題，持續(xù)釋放“嚴(yán)監(jiān)嚴(yán)管”鮮明信號，取得積極成效。

以2023年為例，數(shù)據(jù)顯示，2023年滬深交易所對大股東違規(guī)占用共計(jì)作出45單紀(jì)律處分，對控股股東、實(shí)際控制人等對違規(guī)行為負(fù)有主要責(zé)任的“首惡”從嚴(yán)處分，嚴(yán)肅懲治背信損害上市公司利益行為。

然而，監(jiān)管機(jī)構(gòu)嚴(yán)懲違規(guī)占用擔(dān)保等突出問題取得積極成效的同時(shí)，當(dāng)前大股東違規(guī)占用仍不時(shí)發(fā)生。

市場人士表示，控股股東資金占用嚴(yán)重侵害中小股東合法權(quán)益和資本市場秩序，出現(xiàn)此類情形的公司往往規(guī)范運(yùn)作存在重大缺陷，內(nèi)部控制形同虛設(shè)，有必要從市場清除，該類公司及早退市能夠有效避免投資者權(quán)益遭受進(jìn)一步損害。

在此背景之下，監(jiān)管機(jī)構(gòu)密集出手，推動“兩強(qiáng)兩嚴(yán)”監(jiān)管理念走深走實(shí)。4月12日，國務(wù)院印發(fā)的《關(guān)于加強(qiáng)監(jiān)管防范風(fēng)險(xiǎn)推動資本市場高質(zhì)量發(fā)展的若干意見》提出，加大規(guī)范類退市實(shí)施力度；日前，證監(jiān)會發(fā)布的《關(guān)于嚴(yán)格執(zhí)行退市制度的意見》明確，出現(xiàn)大股東大額資金占用且不整改的，在強(qiáng)制退市中予以考慮；4月30日，滬深交易所發(fā)布退市新規(guī)，新增控股股東資金占用退市情形，明確規(guī)定公司被控股股東及其關(guān)聯(lián)人非經(jīng)營性占用資金的余額達(dá)到2億元以上或者占公司最近一期經(jīng)審計(jì)凈資產(chǎn)絕對值的30%以上，被中國證監(jiān)會責(zé)令改正但未在要求期限內(nèi)完成整改的，依序停牌2個(gè)月，實(shí)施退市風(fēng)險(xiǎn)警示2個(gè)月后退市。

在市場人士看來，本次退市新規(guī)新增占用退市情形，切實(shí)增強(qiáng)對大股東侵占監(jiān)管威懾，督促大股東償還占用款項(xiàng)，維護(hù)資產(chǎn)財(cái)務(wù)獨(dú)立性。退市新規(guī)發(fā)布施行后，上市公司實(shí)際控制人發(fā)生變化的，將適用退市新規(guī)退市，后任實(shí)際控制人要全面做好盡職調(diào)查，查明是否存在資金占用，否則將承擔(dān)退市后果。

投服中心代位訴訟

維護(hù)市場各方合法權(quán)益

在整治資金占用過程中，除了監(jiān)管機(jī)構(gòu)頻頻亮劍違法違規(guī)之外，投資者服務(wù)中心（以下簡稱“投服中心”）也在其中充分發(fā)揮了對行政監(jiān)管的補(bǔ)充作用。

2019年以來，投服中心積極開展了股東代位訴訟，并在整治資金占用過程中積極發(fā)揮效用。例如，2022年，投服中心對ST摩登提起首單資金占用股東代位訴訟，廣州中院一審判決控股股東向上市公司返還2.4億元占用資金及相應(yīng)利息，負(fù)有責(zé)任的董事、監(jiān)事、高管承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。

市場人士表示，該案是金融司法和金融監(jiān)管常態(tài)化協(xié)同機(jī)制的有力體現(xiàn)，通過判例切實(shí)引導(dǎo)市場主體規(guī)范運(yùn)作，有效糾治上市公司大股東資金占用亂象。

據(jù)悉，目前，投服中心已就ST華鐵大股東資金占用13億元向控股股東、實(shí)際控制人、董事、高管等責(zé)任主體提起股東代位訴訟；對ST紅太陽大股東資金占用事項(xiàng)發(fā)送股東質(zhì)詢建議函，建議上市公司盡快提起訴訟向占用方追償占款；對*ST中利、*ST信通、ST三圣、ST浩源、ST長康、*ST深天6家公司資金占用事項(xiàng)持續(xù)關(guān)注。

據(jù)了解，投服中心將積極貫徹落實(shí)新“國九條”要求，繼續(xù)積極履行公益性投保機(jī)構(gòu)職責(zé)，充分發(fā)揮對行政監(jiān)管的有益補(bǔ)充作用，協(xié)同發(fā)力筑牢“大投?！辨湕l，對資金占用長期不解決負(fù)有責(zé)任的控股股東、實(shí)際控制人、董事、高管等“關(guān)鍵少數(shù)”一追到底，通過開展股東代位訴訟，依法要求責(zé)任主體承擔(dān)民事賠償責(zé)任，維護(hù)上市公司和投資者合法權(quán)益。

資金占用情節(jié)嚴(yán)重

或?qū)⒂|犯刑法

事實(shí)上，在整治資金占用過程中，證監(jiān)會、交易所和投服中心的一系列政策措施對上市公司大股東起到了必要的約束作用，而刑法中關(guān)于對資金占用情況的約定，則進(jìn)一步對大股東資金占用行為形成了絕對震懾。

據(jù)悉，2022年1月28日，證監(jiān)會、公安部、國資委和原銀保監(jiān)會四部委聯(lián)合發(fā)布了《上市公司監(jiān)管指引第8號——上市公司資金往來、對外擔(dān)保的監(jiān)管要求》，強(qiáng)化了上市公司資金往來、對外擔(dān)保監(jiān)管的要求。對于上市公司及其董事、監(jiān)事、高級管理人員，控股股東、實(shí)際控制人及其他關(guān)聯(lián)方違反上述指引的，證監(jiān)會根據(jù)違規(guī)行為性質(zhì)、情節(jié)輕重依法給予行政處罰或者采取行政監(jiān)管措施。涉嫌犯罪的移交公安機(jī)關(guān)查處，依法追究刑事責(zé)任。

例如，*ST西發(fā)董事長、總經(jīng)理王承波利用職務(wù)便利簽訂借款合同，從第三方借款2.598億元，并將其中1.9億余元資金無償提供給他人使用，被判處有期徒刑五年，并處罰金100萬元。秦豐農(nóng)業(yè)董事長王忠利用職務(wù)便利，以簽訂虛假合同方式，向供應(yīng)商賬戶轉(zhuǎn)移資金927.58萬元。上述資金無償提供給其他公司使用，并用于王忠交房貸、物業(yè)費(fèi)等，被判處有期徒刑四年，并處罰金100萬元。ST滬科董事長張杰在實(shí)際控制人授意下，指使財(cái)務(wù)經(jīng)理將上?？萍?6800萬元資金劃轉(zhuǎn)至上海科技下屬子公司，上述資金最終流向大股東的實(shí)際控制人指定的主體，被判處有期徒刑二年。

市場人士表示，根據(jù)不同的觀察角度，資金占用行為可能觸犯刑法中的一系列罪名，如違規(guī)披露、不披露重要信息罪、背信損害上市公司利益罪、挪用資金罪、職務(wù)侵占罪等。不同罪名的構(gòu)罪要件不同，其刑罰輕重也有所不同。

對于后續(xù)如何進(jìn)一步整治資金占用情況，保護(hù)廣大投資者利益，監(jiān)管機(jī)構(gòu)將積極推動出臺《上市公司監(jiān)督管理?xiàng)l例》，提高行政處罰威懾力，推動出臺背信損害上市公司利益罪司法解釋，加大涉刑移送和刑事追責(zé)力度，讓控股股東、實(shí)控人不敢隨意伸手占用掏空，讓實(shí)施侵占的大股東“人財(cái)兩空”。

（來源：證券日報(bào)）