截至目前，三峽新材實控人變更事項仍未塵埃落定。

在此過程中，三名獨立董事郭礎(chǔ)宏、江曉丹、劉新發(fā)因“未出席公司2023年第三次臨時董事會會議，也未委托其他獨立董事代為出席會議”相繼收到上交所及湖北證監(jiān)局出具的警示函。

多位業(yè)內(nèi)人士者表示，這三名獨董違規(guī)背后有諸多值得深思的話題。

一位資深券商背景的獨立董事指出，“無論其中有多少曲折情節(jié)，獨立董事參加董事會和參與投票是第一位職責義務，他們理應受罰。但是，他們?nèi)温毑坏揭荒?，在任期未滿的情況下采取此種方式換屆，且未說明三位獨董的過錯責任，相當于罷免，這是十年來上市公司歷史上唯一一個案例?！?/p>

湖北得偉君尚律師事務所高級合伙人余暉表示，獨立董事均具備遠優(yōu)于普通人的職業(yè)、學歷、職稱，無故同時不履職并導致受監(jiān)管警示，其行為不合常理，相信有客觀理性的原因。值得注意的是，三峽新材三位獨董均未參會，關(guān)鍵點在于他們?yōu)楹螞]有參會，上市公司是否調(diào)查清楚問題關(guān)鍵并進行信息披露。

任期未滿遭換屆

12月2日，三峽新材公告指出，公司11月29日召開2023年第三次臨時董事會，審議第一大股東當陽市城市投資有限公司提出《關(guān)于董事會提前換屆選舉的議案》，提名陸平、王小寧、盧以品為公司第十二屆董事會獨立董事候選人。

但目前在任的三峽新材獨立董事郭礎(chǔ)宏、劉新發(fā)、江曉丹未出席該次董事會，也未委托他人行使表決權(quán)。

今年5月18日，三峽新材召開股東大會，累計投票表決通過了郭礎(chǔ)宏、劉新發(fā)、江曉丹作為獨立董事的議案，至今已任職滿八個月，但仍未滿一屆（三年）。

余暉指出，根據(jù)《上市公司獨立董事管理辦法》第十四條規(guī)定：獨立董事任期屆滿前，上市公司可以依照法定程序解除其職務。提前解除獨立董事職務的，上市公司應當及時披露具體理由和依據(jù)。獨立董事有異議的，上市公司應當及時予以披露。

“因此，三峽新材提名新獨立董事前，應當提前解除郭礎(chǔ)宏、劉新發(fā)、江曉丹三位任期未滿的獨立董事，并及時披露具體理由和依據(jù)?！庇鄷熯M一步表示。但從三峽新材現(xiàn)有的披露資料來看，未提前解除三位獨立董事，也未披露具體理由和依據(jù)。

兩天后，即12月4日，三峽新材在公告中指出，鑒于公司實際控制人即將發(fā)生變更，為完善公司治理結(jié)構(gòu)、保障公司有效決策和平穩(wěn)發(fā)展，根據(jù)相關(guān)法律法規(guī)及《公司章程》有關(guān)規(guī)定，當陽城投向公司董事會、監(jiān)事會提請?zhí)崆皳Q屆選舉。

對此，上述資深券商背景的獨立董事認為，“干滿三年才能叫換屆，目前三位獨董任職不到一年，需要先勸退，再對新提名獨立董事進行表決。在沒有勸退的情況下?lián)Q屆，還要求現(xiàn)任獨董進行投票，原則上相當于強行罷免。當陽城投給的理由是取得公司實際控制人地位，為了公司平穩(wěn)發(fā)展，事實上取得公司6名非獨立董事席位即可?！?/p>

上述資深券商背景的獨立董事進一步表示，“三峽新材開創(chuàng)了十年來上市公司兩個唯一，三位獨立董事不參會、不投票是十年來唯一；提前換屆強行罷免獨立董事是十年來唯一?！?/p>

值得注意的是，余暉提出，事件的關(guān)注點還應該放在三名獨立董事為什么沒有參加董事會和投票以及上市公司有沒有給獨立董事充分說明理由的權(quán)利上。但從三峽新材披露的信息來看，雙方各執(zhí)一詞。

三位獨立董事指出，會議沒有安排線上參會方式；審議內(nèi)容結(jié)束后，才接到董事長張金奎電話，要求獨立董事發(fā)表意見，但未參與討論，甚感驚訝，無法發(fā)表意見；會議結(jié)束后，發(fā)現(xiàn)本次臨時董事會提議不符合公司章程規(guī)定。

其中，江曉丹聲明，會議前，公司董事長張金奎與本人溝通，宜昌市國資委相關(guān)人士也與本人進行了溝通，本人明確表態(tài)依法依規(guī)支持公司的工作。按照慣例，本人代表獨立董事發(fā)表意見，需取得其他兩位獨立董事的授權(quán)，但直至會議結(jié)束，另兩位獨立董事不同意授權(quán)本人代為發(fā)表意見，致使本人最終無法代表獨立董事發(fā)表獨立意見。

而三峽新材對于獨立董事缺席的原因一一否定。三峽新材方面指出，其一，獨立董事于2023年11月29日已做好了參會的準備，說明通知是到位的，會議期間提出遠程視頻參會的要求，公司也及時將視頻會議登錄賬號發(fā)送獨立董事，最終三位獨立董事因多種原因于會議當日沒有視頻參會。其二，公司董事長及時將現(xiàn)場會議的情況向三位獨立董事作了通報，并請沒有出席現(xiàn)場會議的董事對本次會議的議案進行審議并發(fā)表意見，還安排董事會秘書楊曉憑專程飛往深圳，與各位獨立董事充分溝通。

上述資深券商背景的獨立董事表示，當陽城投要求換掉三位獨立董事，這背后意味著對方認為這三位獨董有過錯責任。因此，三位獨董的重點應該放在要求對方說明自己過錯責任在哪里或被換掉的理由上。

獨董不是橡皮圖章

上述資深券商背景的獨立董事認為，上市公司設立獨立董事，就是給予其獨立性，在制衡內(nèi)部控制人和反對惡意并購等方面發(fā)揮重要作用。當前的情況是，當陽城投作為第一大股東，既提名了6名非獨立董事，又提名了3名獨立董事，相當于完全控制董事會。雖然符合法律規(guī)定——單獨或者合計持有公司百分之三以上股份的股東有權(quán)提案，但會讓人產(chǎn)生“一言堂”的感覺。

一位業(yè)內(nèi)人士表示，當陽城投之所以這么做，是因為太想把三峽新材拉入發(fā)展的正軌。一方面，該公司作為當?shù)貫閿?shù)不多的上市公司之一，是納稅大戶，與民生休戚相關(guān)；另一方面，該公司是資源型企業(yè)，與當?shù)刭Y源、環(huán)保等深度綁定。但近幾年，三峽新材因全資收購深圳市恒波商業(yè)連鎖有限公司導致業(yè)績暴降，所以當?shù)卣刂撇⒎€(wěn)定該公司發(fā)展。

具體來看，三峽新材在財報中指出，公司主要生產(chǎn)和銷售浮法玻璃、玻璃深加工制品等。當陽市擁有豐富的玻璃用硅砂資源，公司投資建設的當玻硅礦年產(chǎn)優(yōu)質(zhì)硅砂可達50萬噸，硅砂自給率達 50%以上。但2020年，該公司歸母凈利潤約-20.64億元，同比暴降19176.69%；原董事長許錫忠曾涉嫌騙取貸款罪被刑事拘留。

“當陽國資主觀上太想讓三峽新材好起來，但方式比較‘簡單粗暴’?！鄙鲜鰳I(yè)內(nèi)人士指出，值得注意的是，這不能作為三位獨立董事不參會、不投票的理由，畢竟獨立董事也有投出反對票的權(quán)利。

余暉指出，郭礎(chǔ)宏、江曉丹、劉新發(fā)的行為違反了《上市公司獨立董事管理辦法》第二十條第一款規(guī)定：獨立董事對董事會議案投反對票或者棄權(quán)票的，應當說明具體理由及依據(jù)、議案所涉事項的合法合規(guī)性、可能存在的風險以及對上市公司和中小股東權(quán)益的影響等。上市公司在披露董事會決議時，應當同時披露獨立董事的異議意見，并在董事會決議和會議記錄中載明。

“主要后果為上述獨立董事如連續(xù)兩次未能親自出席董事會會議，也不委托其他獨立董事代為出席的，三峽新材董事會應當在該事實發(fā)生之日起三十日內(nèi)提議召開股東大會解除該獨立董事職務?！庇鄷煴硎尽?/p>

上述資深券商背景的獨立董事則認為，這三位獨立董事在收到上交所、湖北證監(jiān)局警示函后或再也不能擔任上市公司獨立董事。

因此，獨立董事應當如何行使好手中的表決權(quán)？余暉認為，獨立董事應當對上市公司與其控股股東、實際控制人、董事、高級管理人員之間的潛在重大利益沖突事項進行監(jiān)督，促使董事會決策符合上市公司整體利益，保護中小股東合法權(quán)益；獨立聘請中介機構(gòu)，對上市公司具體事項進行審計、咨詢或者核查后，對上市公司經(jīng)營發(fā)展提供專業(yè)、客觀的建議，促進提升董事會決策水平。

另一位法律界人士認為，《上市公司獨立董事管理辦法》進一步強調(diào)了獨立董事的獨立性和勤勉性，一方面獨立董事的職責明確為參與決策、監(jiān)督制衡和專業(yè)咨詢；另一方面對于獨立董事的責任和履職能力也提出了更高的要求，同時也關(guān)注了獨立董事的責任和激勵的匹配問題。因此，上市公司要意識到，獨立董事不是橡皮圖章，要督促和保障獨立董事發(fā)揮應有作用。

（來源：21世紀經(jīng)濟報道）